見索即付保函中銀行的追償權問題
⑴、根據委托書和反擔保形成的追償權。首先,委托人向擔保行出具的委托書中應明確記載二項重要內容:一是委托擔保行出具見索即付銀行保函,二是承諾一旦擔保人依據保函承擔付款責任,委托人應無條件立即予以補償。
其次,擔保行還可以要求委托人以其財產或由第三人提供反擔保。根據委托書和反擔保函,擔保人在承擔擔保責任后即可對委托人行使追償權。若以財產為反擔保物,則可以從該擔保物的變賣價款中優(yōu)先受償。若由第三人提供保證,則可向反擔保人追償。
⑵、根據代位求償權而形成的追償權。代位求償權是保證人根據保函的規(guī)定履行保證義務后而取得的受益人依基礎合同對委托人所擁有的一切權力。代位求償權除基礎合同權利外,還包括受益人所擁有的各種擔保物權或對同意為被擔保人的債務承擔責任的其他人的追償權,如在委托人的財產上設立的擔保物權和由第三人以保證或其它擔保方式提供的各種擔保權益。
國際擔保業(yè)務中銀行使用的絕大多數為見索即付保函,見索即付保函一經開立,銀行將成為付款人,承擔很大的風險。因此,為降低風險,銀行在開立見索即付保函時應注意以下問題:
⑴保函應將賠付條件具體化,應有具體擔保金額、受益人、委托人、保函有效期限等。
⑵銀行應要求委托人提供相應的反擔?;蛱峁┮欢〝盗康谋WC金,銀行在保證金的額度內出具保函。
⑶銀行向境外受益人出具保函,屬對外擔保,還必須注意諸如報經外匯管理局批準等對外擔保的法律規(guī)定。
⑷銀行開立保函,還應該對基礎合同的真實性進行認真審核,以防詐騙。
國內的銀行做國內業(yè)務時大多采用的是從屬性保函。從屬性保函是擔保人在保函中對受益人的索賠及對該索賠的受理設置了若干條件的限制,保留有一定的抗辯權利,只有在一定的條件得到滿足之后,擔保銀行才予以受理、付款。因此,在從屬性保函中,除需要注意以上四點外,怎樣在索賠條款中設立條件更成為保函內容的重點。在實際操作中,有條件的索賠條款一般分為以下幾種。
根據保函與基礎交易合同的關系
⑴從屬性保函(Letter of Accessory Guarantee)
⑵獨立性保函(Letter of Independence Guarantee)
根據保函索賠條件的不同
⑴無條件保函(Unconditional L/G)
⑵有條件保函(Conditional L/G)
根據保函的使用范圍不同
⑴進口類保函
⑵出口類保函
銀行可以給個人開保函。銀行會要求相應的反擔保措施,比如房產、土地或者股權之類的。
銀行給個人開保函,需要個人把錢轉到銀行指定的帳戶里,保函到期如把保涵歸還給銀行,銀行則把錢轉還給企業(yè)帳戶或個人帳戶,如果到期沒有把保函歸還給銀行,那就說明這個保函已經質押給其他銀行或企業(yè)或個人,那么質押方有權去開保函的銀行兌現。
